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西伯利亚属鼠 硕士沙龙第1期（三）：腾讯与360事件中的不高洁竞争问题
主理东说念主袁康：感谢第一小组的发言西伯利亚属鼠，底下有请第二小组作题为“腾讯与360事件中的不高洁竞争问题”的发挥。
赖腾：腾讯与360的争斗已经告一段落，然则其中出现的一些问题却值得咱们清静念念考，咱们小组主要从以下三个方面临该事件进行分析：一、现行《反不高洁竞争法》对腾讯和360事件的分析；二、通过该事件透视聚积环境中的新式不高洁竞争步履；三、对聚积环境中不高洁竞争步履进行规制的几点建议。
一、现行《反不高洁竞争法》对腾讯和360事件的分析
根据现行《反不高洁竞争法》第14条的规章：“缱绻者不得握造、散布作假事实，损伤竞争敌手的交易信誉、商品声誉。”商誉是指产生于企业的精粹形象及顾主对企业的好感，这种好感可能发源于企业所领有的优胜的地舆位置、精粹的口碑、成心的交易地位、精粹的劳资关连、独占特权和科罚有方等。
领先，9月27日，360发布‘360阴事保护器’，欺诈宣传技能，称腾讯过头家具 ‘窥视’用户的阴事，在莫得拿出可信字据的情况下，给腾讯过头家具和奇迹的声誉变成了损伤。此外，9月28日，腾讯在科技频说念发表《360浏览器涉嫌借色情网站执行 遭公安立案探访》一文，临了也莫得被证明。两家公司的上述步履涉嫌违抗《反不高洁竞争法》第14条的规章，组成谩骂商誉的步履。
其次，在腾讯和360事件中，出现了坏心抨击敌手软件的不高洁竞争步履。领先，根据360的说法，腾讯欺诈技能技能全面封杀360阴事保护器的下载地址，抑制网民下载。其次，360发布“扣扣保镖”，宣称不错对QQ用户阴事进行保护，然则推行上确是在抑制QQ软件的一些平素功能的驱动。此外，腾讯称，360将带有QQ。exe标志的本领齐认定为病毒进行处理，亦然对QQ软件的一种抨击。
临了，腾讯公司在其《致用户的一封信》中，对用户进行了临了的通牒，逼迫用户作出“二选一”。腾讯对用户的临了通牒，反应出其对我方的地位信心完全。让东说念主们想起了10多年前的好意思国也相同献技过微软欺诈市集把持地位，接受软件绑缚的表情灭亡当年浏览器巨头网景的死活决战。
为了这个事情，当年微软在好意思国打了很大的讼事，好意思国反把持法要分拆微软。诚然2001年，好意思国哥伦比亚特区联邦上诉法院驳回了地步调院法将微软一分为二的判决，但依然保管了说合 “微软从事了违抗反把持法的反竞争交易步履”的判决。
从这个案例不错看出，微软只是进行了绑缚销售，就差点遭受了被一分为二的危急。而微软那时的技能跟腾讯比差远了，因为微软绑缚销售，然则你如故不错聘任使用IE，也不错聘任使用网景以致其他的浏览器，并不是说用户用了网景就用不了windows，而腾讯径直用“不兼容”等借口径直罢手向装有360软件的用户提供奇迹，让用户用了360就用不了QQ，以达到打击敌手的方针，很显着是一种不高洁竞争步履。
二、通过该事件透视聚积环境中的新式不高洁竞争步履
互联网技能的快速发展加重了该边界内的竞争，竞争是市集发展和技能更正的催化剂，然则也会产生竞争的附庸家具——不高洁竞争。咱们不错将络环境中的不高洁竞争步履苟简分为两类：一类是以聚积为器用的传统不高洁竞争步履，其中包括通过聚积侵害他东说念主交易奥密，通过聚积握造、散播造管事实，损伤竞争敌手的交易信誉等步履。这一类不高洁竞争步履与在现实天下中实施的不高洁竞争步履莫得骨子永别，相比容易认定，在法律适用上也不会引起争议。另一种是由于聚积技能自身的特等性所引起的不高洁竞争步履，这一类不高洁竞争步履频频因为聚积技能自身的特色，较之第一种不高洁竞争步履在事实上难以认定，在法律适用上也颇有争议。这种不高洁竞争步履昭着不顺应对等、自发、公道、诚信的市集交易准则，不同于一般的不高洁竞争步履。具体说来，聚积环境中出现的新式不高洁竞争步履包括但不限于以下几种：
1、软件抨击。软件抨击指的是欺诈我方的软件去抨击竞争对方的软件，使得对方的软件不行下载、装配随机平素使用，即坏心的“软件突破”。
2、域名纠纷，这是出现最早的不高洁竞争步履，生最早西伯利亚属鼠，引起和蔼最多的一类，好意思国的“适口可乐”、“麦当劳”，中国的“长虹”、“全聚德”、“同仁堂”等齐也曾遭受过域名纠纷。域名纠纷主要包含两种，即域名抢注步履和域名羞辱步履，具体为以下四种情况:(1)坏心抢注商号、商标或其他交易标志为域名的不高洁竞争步履;(2)盗用商标、商号或其他交易标志为域名的不高洁竞争步履;(3)特意师法、点窜在先注册域名、商标、商号或其他交易标志并将其注册为域名的不高洁竞争步履;(4)将在先域名抢注为商主见不高洁竞争步履。.
3.网页抄袭或盗用。一个好的网页，驰名企业的网页，随机驰名网站的网页，齐具有自身的特色，不仅自身是文章权保护的对象，频频也代表着巨大的无形钞票。通过网页的抄袭或盗用，不错羞辱我方的网页和他东说念主网页，使用户误以为我方的网页即是他东说念主的驰名网页，从而提高我方网页的点击率，并盗取他东说念主的交易契机以致进行诳骗。
4.通过“埋设”技能进行的不高洁竞争步履。主要指欺诈埋设“元象征”进行的不高洁竞争步履。聚积奇迹商为强大聚积用户提供了许多搜索引擎，聚积用户不错豪爽地欺诈要津词搜索到我方想要的网站、网页等信息。聚积的胜仗与否在于点击率的上下，点击率高的网站意味着更高的告白收东说念主。欺诈“元象征” 埋设进行的不高洁竞争步履，指网上缱绻者将一些驰名网站的要津词，比如网站所有者、网站标志随机商标标志、网站内容性质、网站特色等，“埋入”我方的网站，当用户搜索该驰名网站时，一并出现我方的网站。一般的用户齐心爱浏览搜索效果的首页随机前几页，这么就能借助驰名网站的高搜索率来提高我方的点击率从而赢利。这是一种典型的聚积“搭便车”步履。
5. 不高洁持续。“超等持续功能使得正本茫飘渺无线索的信息大海变成了勾通全天下的信息聚积”，是以互联网的真君子命就来自于持续技能。持续包括链进、链出、首页持续、深持续、视框持续等。除首页持续外，这些表情齐可能发生不高洁竟争步履，然则主要存在于深持续、视框持续和图像持续中。
6.强制告白。包括垃圾邮件和“弹跳告白”。领先是垃圾邮件，番邦时常称为“不请自来的电子邮件”。垃圾邮件一般是商家为了作告白，倾销家具随机执行自身品牌所为，无数垃圾邮件占用用户邮箱空间，也犹豫用户阅读时候，同期由于其资本便宜，也损伤了其他正当缱绻的竞争者的竞争上风。“弹跳告白”又称为“插页式告白”随机“蹦出告白”，当用户翻开网页的时候，这种告白即自动蹦出，通过遮掩用户的视野，“强制”用户阅读其告白内容，其中有两种“弹跳告白”最为恶劣，一种是跟着东说念主的视野转移，使得用户无法阅读网页内容，另一种是无法关闭，随机在关闭按钮上持续告白网页，当用户试图关闭网页的时候却进东说念主了告白者成就的“罗网”—告白主的网站或网页。
7.通过BBS等平台进行的不高洁竞争步履。由于聚积的盛开性与主体的凭空性，使得BBS以过头他一些信息发布平台成为一个实施不高洁竞争步履的场面。该类不高洁竞争步履主要与发布造作信息、进行造作告白以及低毁竞争敌手交易信誉说合。
8.欺诈“黑客”进行的不高洁竞争步履。如果“黑客”的阻扰行为随机视察步履是出于不高洁竞争的方针，财也属于聚积环境中的不高洁竞争步履。
9.软件绑缚。因微软公司在其销售的IE中绑缚office操作系统，从而使得“软件绑缚”声明远扬。然则微软公司的绑缚步履是竖立在其市集把持地位上的，行为无数存在的不具有把持地位的企业，为了获取交易契机，则更多在聚积上通过奥密的“软件绑缚”，实施不高洁竞争步履。时常的作念法是将不驰名的软件绑缚在一些下载率高的软件上，当聚积耗尽者不才载我方需要的软件的时候，不需要的软件随之而来。
10.“赖皮软件”。所谓的“赖皮软件”，指一朝进东说念主用户电脑，需要专科东说念主员才智卸载，以此盘踞在用户电脑中，抑制其他同类软件的下载和装配随机在用户使用其他同类软件的时候发生软件突破，“强制”用户使用。
伦理片段频在线观看百度11.外挂本领。着名的大家市集接头和照看人机构IDC，在它的《2003年度中国游戏产业发挥》中，合计外挂是指某些东说念主欺诈我方的电脑技能，专门针对一个或多个聚积游戏，通过改变聚积游戏软件的部分本领，制作而成的舞弊本领。通过外挂步履，游戏者不错豪爽取得积分、升级等游戏奖励，以诱惑一部分游戏青睐者使用，另一方面也不错损坏原来游戏的均衡性与良妹氛围，阻挠游戏青睐者的使用，以裁减原来游戏软件的魔力，使得原来游戏软件的用户减少。
12.私自改动他东说念主主页。这种情况主要发生在一些缱绻搜索引擎的公司。为了执行我方公司的搜索引擎，欺诈技能技能私自反复地改动用户主页，使得用户一翻开网站即参加该搜索引擎，裁减用户原有主页以过头他搜索引擎的交易契机，组成不高洁竞争步履。此外，还有其他一些不高洁竞争步履，比如雇请聚积上的“骂东说念主公司”进行诉毁他东说念主交易信誉、商品声誉的不高洁竞争步履，无数存在的“劝诱性”告白等。况兼，跟着聚积技能的发展，新的不高洁竞争步履还将约束涌出。
三、对聚积环境中不高洁竞争步履进行规制的几点建议
在腾讯与360事件中出现了许多饱受争议的步履，如扣扣保镖抑制QQ软件的平素驱动、腾讯文告不兼容360软件“逼迫”客户作念出“二选一”以及相互的言辞抨击等等。这些不仅侵害了聚积用户和耗尽者的利益，也对我国互联网边界的发展产生了不利的影响，法律必须对其进行规制，预防雷共事件的再次发生。
“法律如故制定，就已经过期于时期”。法律自身就具有滞后性，更毋庸说在高速发展的互联网边界。在腾讯与360事件中出现的许多步履其实是不错通过法律法则进行模范的，比如，腾讯称360将标有QQ。exe的本领齐认定为病毒，如果法律法则中对病毒有一个专门的界定，360就怕就不敢如斯猖獗。1993年颁布的《反不高洁竞争法》已经无法对咫尺聚积环境中出现的不高洁竞争步履进行灵验规制。现行法律必须进行修改，对此，咱们冷落以下几点建议。
领先，制定一部专门的模范聚积边界内竞争的法律法则。诚然中国互联网协会组织制订了互联网行业自律模范——《中国互联网行业自律协议》，然则该文献只是是协议，不具有填塞的威慑力，应当将模范聚积边界内竞争的文献的层级擢升至法则，以致法律。并在其中对聚积边界内的一些技能问题作念出专门的界定和规章。
其次是对《反不高洁竞争法》进行修改。
1、改变现行《反不高洁竞争法》的单一列举式立法时势为“一般条件”与列举式的聚拢。领先，聚积环境中的不高洁竞争步履具有复杂多变的特色，法律不可能穷尽其所有类型，是以在新的《反不高洁竞争法》中应当成就一个一般条件，起到兜底的作用。其次，将聚积环境中典型的不高洁竞争步履，如软件抨击、网页盗用等在法条中列举出来。
2、修改对缱绻者的界定。对于缱绻者，应充分计划到聚积的盛开性、主体的凭空性、监管的迢遥性，以步履行为判断的模范，即岂论缱绻者组织主体怎样，但凡在聚积上进行缱绻行为的齐属于缱绻者。在认定时不以相互间的竞争关连行为必要条件，因为聚积环境相比复杂，莫得径直竞争关连的缱绻者之间也可能发生不高洁竞争步履，比如，腾讯和360，一个主若是作念即时通信软件，一个主若是作念安全软件。
3、应将“不可期待的吵杂”纳入反不高洁竞争法的抑制边界。因为聚积环境中的缱绻者的不高洁竞争步履诚然一般不会抵耗尽者的物资利益带来太大损伤，然则时常会带来“不可预期的纷扰”。比如腾讯和360事件中，两家公司在用户和耗尽者的电脑桌面上进行的“交往”礼服会给用户和耗尽者带来了纷扰。
4、加大处分力度。互联网是一个利润相比高的行业，一些缱绻者之是以勇于实施不高洁竞争步履，勇于冒这个险即是为了获取高额的利润讲述，如果法律规章较高的处分，就会加多缱绻者的非法资本，不错起到威慑非法者的作用。
彭之梦：我想从对于聚积不高洁步履的规制角度对赖腾同学的发言进行一个补充，刚才赖腾同学从一共冷落了五点建议，其中包括，制定一部专门模范聚积不高洁竞争步履的法律法则，以及加多反不高洁竞争法的一般条件的成就等等，我想，由于聚积不高洁竞争步履由其凸起的特色，即保密性，技能性，盛开性，高速性。相对的，咱们不错计划引进一些特等的轨制对其进行规制。具体说来包括以下几点：
1、引入对物诉讼轨制。简而言之，由于在聚积天下中，很难准确和高效的笃定侵害东说念主，那么会导致受害东说念主在告状时很难笃定被告，这就导致司法赈济不行灵验阐扬作用。是以在此，对物诉讼的物即是指聚积天下中的域名，独一能笃定域名，就可径直对其拿告状讼，诚然可能不行得到经济抵偿，然则法院不错随即判决对该域名进行充公随机刊出，使侵害得到实时罢手。孙忠竟然上竞争法课的时候指示咱们多审视从功令和司法的衔尾角度来看待这个事件，我想引入这个轨制，对于打击聚积不高洁竞争步履时完善功令与司法之间的衔尾会起到很好的作用。
2、由于聚积不高洁竞争步履的高速性，盛开性，还不错引入“发布禁令轨制”即在法院清静作出最终判决畴昔，为了预防不高洁竞争步履变成的亏空进一步扩大，而抑制另一方当事东说念主作出法官合计可能损伤对方当事东说念主利益的步履。
孙忠竟然上竞争法课的时候指示咱们多审视从功令和司法的衔尾角度来看待这个事件，我想引入以上两个轨制，对于打击聚积不高洁竞争步履时完善功令与司法之间的衔尾会起到很好的作用。
3、临了我想，在处理聚积不高洁竞争纠纷案件时，领先是否不错计划学问产权法的适用，然后在学问产权法不行适用时西伯利亚属鼠，再以反不高洁竞争法的兜底条件进行处理。以我的交融是，雷同腾讯360之争中，360曾屡次指出腾讯公司在作念许多软件时齐是暗渡陈仓的抄袭步履，也即是说腾讯在参加不同的边界时可能在很猛过程上侵略了在这个边界恒久独占鳌头的企业的学问产权，然则由于无法得到灵验界定和规制，才导致后续事件的发生。
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